单从法律上看药家鑫案不能判死刑的法律依据。
“2010年10月23日，被告人药家鑫在其父母陪同下投案。”后被三级法院认定为自首。
法律依据：
最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见
二〇一〇年二月八日
　　一、贯彻宽严相济刑事政策的总体要求
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　　17、对于自首的被告人，除了罪行极其严重、主观恶性极深、人身危险性极大，或者恶意地利用自首规避法律制裁者以外，一般均应当依法从宽处罚。
　　对于亲属以不同形式送被告人归案或协助司法机关抓获被告人而认定为自首的，原则上都应当依法从宽处罚；有的虽然不能认定为自首，但考虑到被告人亲属支持司法机关工作，促使被告人到案、认罪、悔罪，在决定对被告人具体处罚时，也应当予以充分考虑。